[ 王禮仁 ]——(2012-7-31) / 已閱10125次
【摘要】程序瑕疵婚姻效力糾紛屬于民事糾紛，婚姻登記機(jī)關(guān)不能成為民事婚姻效力糾紛的被告。由登記機(jī)關(guān)當(dāng)被告，甚至當(dāng)“無(wú)責(zé)被告”，偏離了行政審判宗旨。行政訴訟程序不具有審理瑕疵婚姻效力糾紛的 “合法資格”。行政訴訟時(shí)效、審查對(duì)象、判斷標(biāo)準(zhǔn)等均不適用瑕疵婚姻效力糾紛�！凹茨浮弊鳛樾姓V訟案件，屬于定性錯(cuò)誤。其訴訟程序明顯存在問(wèn)題，實(shí)體判決也有待研究，屬于程序和實(shí)體均有瑕疵的案件，不能作為“案例指導(dǎo)”供司法效仿。
【關(guān)鍵詞】瑕疵婚姻效力糾紛；民事糾紛；行政訴訟
2012年7月26日《人民法院報(bào)》（第06版“案例指導(dǎo)”）刊登了《當(dāng)事人弄虛作假騙取的結(jié)婚登記應(yīng)予撤銷——山東即墨法院判決高萍麗訴即墨民政局結(jié)婚行政登記案》（下面簡(jiǎn)稱“即墨案”）。但筆者發(fā)現(xiàn)“即墨案”的處理存在諸多法律障礙和理論障礙，是一個(gè)有明顯瑕疵的案件，將其作為“指導(dǎo)案例”，容易造成負(fù)面影響，有必要對(duì)其存在的問(wèn)題予以澄清。
【案情回放】
2005年12月27日，原告高萍麗與第三人“張振哲”（化名）雙方自愿到被告山東省即墨市民政局申請(qǐng)辦理結(jié)婚登記，被告根據(jù)《婚姻登記條例》第五條的規(guī)定，要求當(dāng)事人出具了當(dāng)事人本人的戶口簿、身份證和本人無(wú)配偶以及與對(duì)方當(dāng)事人沒(méi)有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明，經(jīng)審查認(rèn)為當(dāng)事人符合結(jié)婚條件，為原告和第三人頒發(fā)了（2005）青即結(jié)字第007567號(hào)《結(jié)婚登記證》。后“張振哲”下落不明，經(jīng)公安機(jī)關(guān)證實(shí)沒(méi)有“張振哲”的身份信息，其使用的戶口簿、身份證在公安機(jī)關(guān)沒(méi)有登記，該人的真實(shí)身份不明。
山東省即墨市人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告高萍麗與第三人“張振哲”申請(qǐng)辦理結(jié)婚登記，被告依據(jù)《婚姻登記條例》的規(guī)定，要求當(dāng)事人出具了相應(yīng)的證件和證明材料，并作了形式上的審查，認(rèn)定原告和第三人的申請(qǐng)符合婚姻法的規(guī)定，予以登記并頒發(fā)結(jié)婚登記證，該行政行為符合法律規(guī)定。后因“張振哲”下落不明，經(jīng)公安機(jī)關(guān)查證第三人“張振哲”使用的戶口簿、身份證是虛假的�！皬堈裾堋钡男袨槭菍�(dǎo)致被告錯(cuò)誤認(rèn)定原告和第三人的結(jié)婚登記申請(qǐng)符合婚姻法的規(guī)定，即被告據(jù)以作出具體行政行為的主要證據(jù)不足，依法應(yīng)當(dāng)撤銷。2012年1月6日，法院（2011）即行初字第30號(hào)判決：撤銷（2005）青即結(jié)字第007567號(hào)《結(jié)婚登記證》。
【法理透視】
“即墨案”具有代表性，可能在許多人看來(lái)這樣處理是正確的。但實(shí)際上，無(wú)論是在程序上還是在實(shí)體上，這個(gè)案件都存在問(wèn)題，尤其是在程序上存在明顯的法律障礙和法理障礙。限于篇幅，這里主要討論程序瑕疵婚姻是否屬于行政案件，能否通過(guò)行政訴訟解決。
一、“即墨案”定性錯(cuò)誤
瑕疵婚姻效力糾紛不屬于行政案件,瑕疵婚姻效力糾紛屬于民事糾紛，將其作為行政案件處理屬于定性錯(cuò)誤。
（一）“即墨案”定性錯(cuò)誤之原因
在理論上和實(shí)踐中之所以把登記程序瑕疵婚姻效力糾紛作為行政案件，主要是存在四大誤區(qū)：
1、誤判婚姻登記是行政許可或單純的行政確認(rèn)行為。實(shí)際上，婚姻登記是民事登記；婚姻登記不是一種單純的行政確認(rèn)行為，而是婚姻當(dāng)事人與登記機(jī)關(guān)共同完成的“婚姻宣示”(公示)行為。我國(guó)《澳門民事登記法典》和外國(guó)的民事登記法，都明確規(guī)定婚姻登記是民事登記。
2、誤判行政確認(rèn)行為所產(chǎn)生的案件都是行政案件，或者認(rèn)為民事婚姻關(guān)系經(jīng)登記后就變成了行政性質(zhì)。實(shí)際上，行政確認(rèn)行為所產(chǎn)生的案件并非行政案件，民事婚姻關(guān)系經(jīng)登記確認(rèn)不能改變其民事性質(zhì)。在國(guó)外，經(jīng)民事登記的婚姻稱為“民事婚姻”，具有民事法律效果，產(chǎn)生民法上的婚姻權(quán)利義務(wù)關(guān)系。沒(méi)有經(jīng)民事登記的“事實(shí)婚姻”或“宗教婚姻”等，一般不產(chǎn)生民事婚姻的法律效果。
3、誤判登記程序瑕疵婚姻糾紛爭(zhēng)議的標(biāo)的是婚姻登記行為。而實(shí)際上，登記程序瑕疵婚姻爭(zhēng)議的真正標(biāo)的是婚姻關(guān)系及其效力。
登記程序瑕疵婚姻糾紛，當(dāng)事人所爭(zhēng)議的并不是婚姻登記程序違法與否，而是登記程序違法是否影響婚姻的效力，能否產(chǎn)生婚姻的法律效果。判斷瑕疵婚姻的效力雖然也涉及到婚姻登記程序違法與否問(wèn)題，但登記程序違法與否，只是用以主張婚姻是否成立或有效的事實(shí)和理由，而不是爭(zhēng)議標(biāo)的，其真正爭(zhēng)議標(biāo)的是婚姻關(guān)系及其效力，即婚姻關(guān)系是否成立或有效。
但長(zhǎng)期以來(lái)，由于民事訴訟拒絕受理瑕疵婚姻效力糾紛，當(dāng)事人在通過(guò)民事訴訟無(wú)法解決的情況下，被迫采取“曲線救國(guó)”的行政訴訟路線。而在行政訴訟中，只能將“登記行為”作為婚姻登記程序瑕疵糾紛爭(zhēng)議標(biāo)的，并將登記行為的“合法性”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。這實(shí)際上轉(zhuǎn)移了此類糾紛的真正焦點(diǎn)，歪曲了此類糾紛的基本性質(zhì)，使瑕疵婚姻無(wú)法得到正確評(píng)判。
4、誤判對(duì)瑕疵婚姻效力的判斷屬于行政訴訟審查范圍，不屬于民事審理范圍。恰恰相反，對(duì)婚姻效力判斷屬于民事審理范圍，不屬于行政訴訟審查范圍。
上述錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，就是導(dǎo)致“即墨案”定性錯(cuò)誤之原因，也是該案上榜“案例指導(dǎo)”的原因。登記程序瑕疵婚姻效力糾紛的基本性質(zhì)屬于民事性質(zhì)，我在《對(duì)最高法、北京、浙江4個(gè)瑕疵婚姻訴訟程序規(guī)定之批判》和相關(guān)文章中有比較詳細(xì)論述，在此不再贅述。下面僅就婚姻效力判斷為什么不屬于行政訴訟審查的范圍，作一些簡(jiǎn)要補(bǔ)充說(shuō)明。
（二）程序瑕疵婚姻效力糾紛不屬于行政訴訟審查的范圍
1、程序瑕疵婚姻效力屬于民事性質(zhì)糾紛
根據(jù)婚姻法和婚姻法理，我國(guó)不同效果的婚姻形態(tài)可以分為五種：即有效婚姻；無(wú)效婚姻；可撤銷婚姻；不成立婚姻；程序瑕疵婚姻（簡(jiǎn)稱“瑕疵婚姻”）。瑕疵婚姻與其他婚姻形態(tài)相比，都是婚姻登記的產(chǎn)物，可謂“一母所生”。而有效婚姻、無(wú)效婚姻、可撤銷婚姻、不成立婚姻，其性質(zhì)都是民事性質(zhì)，瑕疵婚姻不可能成為“雜種”而演變?yōu)樾姓讣�。否則，在法理上無(wú)法解釋。
同時(shí)，從每個(gè)具體瑕疵婚姻可能產(chǎn)生的不同法律效果來(lái)看，它只能是有效婚姻、無(wú)效婚姻、可撤銷婚姻、不成立婚姻中的一種。那么，無(wú)論某一具體瑕疵婚姻屬于哪一種婚姻形態(tài)，都與民事存在血緣關(guān)系，不可能發(fā)生異變而成為行政案件。
在國(guó)外，有效婚姻、無(wú)效婚姻、可撤銷婚姻、不成立之婚姻等都是民事案件。我國(guó)的有效婚姻、法定無(wú)效婚姻和可撤銷婚姻等，也是民事案件，而瑕疵婚姻怎么就成了行政案件呢？
而且，如前所述，瑕疵婚姻所爭(zhēng)議的標(biāo)的或焦點(diǎn)是婚姻關(guān)系及其效力，屬于民事性質(zhì)，民事性質(zhì)的糾紛屬于民事案件，應(yīng)當(dāng)通過(guò)民事訴訟解決。通過(guò)行政訴訟解決民事案件不僅越權(quán)、越位，喪失行政訴訟的價(jià)值，而且也難以有效地解決此類糾紛。
2、行政訴訟的審查對(duì)象不適用瑕疵婚姻
行政訴訟審查的對(duì)象或標(biāo)的是婚姻“登記行為”，而瑕疵婚姻的真正訴訟標(biāo)的是“婚姻關(guān)系”。行政訴訟所要解決的是登記行為違法與否，而瑕疵婚姻所要解決的是違法瑕疵是否影響婚姻的成立或效力。行政程序?qū)Φ怯浶袨榈暮戏ㄐ詫彶楹团袛�，并不能解決瑕疵婚姻的真正爭(zhēng)議，只能是“隔皮瘙癢”，無(wú)法完成應(yīng)有的訴訟使命。如婚姻登記存在違法，其婚姻是否成立或有效，單純從登記行為的程序是否合法上難以作出判斷。因而，“登記行為”不能成為瑕疵婚姻判斷的對(duì)象。例如崔先生1987年跟妻子結(jié)婚，1997年為了給小姨子辦城市戶口，妻子逼著他跟小姨子領(lǐng)取結(jié)婚證，那時(shí)沒(méi)有電腦查檔，沒(méi)被發(fā)現(xiàn)崔已婚。2006年崔妻去世，2007年崔再婚時(shí)，被登記員查電腦發(fā)現(xiàn)他在1997年已經(jīng)與小姨子“結(jié)婚”了。崔與小姨子的婚姻是否成立，顯然無(wú)法從“登記行為”程序上判斷，而要從雙方有無(wú)結(jié)婚意思和婚姻事實(shí)等實(shí)質(zhì)要件上判斷。
3、行政訴訟的判斷標(biāo)準(zhǔn)不適用瑕疵婚姻效力糾紛
行政審判對(duì)瑕疵婚姻的判斷標(biāo)準(zhǔn)是“形式合法性”標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)登記程序或登記行為的合法性判斷。而瑕疵婚姻的真正判斷標(biāo)準(zhǔn)是“實(shí)體合法性”標(biāo)準(zhǔn)，即從婚姻的本質(zhì)或?qū)嵸|(zhì)上判斷婚姻是否成立或有效。 婚姻登記程序是否合法與婚姻是否成立或有效是兩個(gè)層面的法律問(wèn)題。行政程序?qū)﹁Υ没橐觥暗怯洺绦虻暮戏ㄐ浴迸袛鄻?biāo)準(zhǔn)與婚姻實(shí)質(zhì)上是否成立或有效的判斷標(biāo)準(zhǔn)是兩個(gè)不同性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)�；橐龅怯洺绦蚝戏ㄅc否，與婚姻關(guān)系成立或有效與否是兩回事。根據(jù)登記程序違法與否的標(biāo)準(zhǔn)，不能得出瑕疵婚姻是否成立或有效的正確結(jié)論。具體說(shuō)，登記程序不合法，婚姻則可能成立或有效；登記程序合法，其婚姻也可能不成立或無(wú)效。如虛假結(jié)婚，其婚姻登記程序不違法，但婚姻不成立（前例中崔先生與小姨子的婚姻即是）；他人代理婚姻登記，其登記程序違法，但只要不違背結(jié)婚當(dāng)事人意愿，其結(jié)婚則成立有效。重婚、未達(dá)到婚齡、患有禁婚疾病等登記結(jié)婚都是違法的，但結(jié)婚后上述情形已經(jīng)消失者，其婚姻仍然有效。因而，婚姻效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，不是登記程序違法與否，而是婚姻法關(guān)于婚姻是否成立和有效的要件，登記程序合法與否的標(biāo)準(zhǔn)不適用瑕疵婚姻效力糾紛。行政訴訟對(duì)婚姻登記程序合法性審查和判斷，難以正確有效地解決程序瑕疵婚姻。
二、婚姻登記機(jī)關(guān)不能成為瑕疵婚姻效力糾紛的被告
行政行政訴訟解決瑕疵婚姻是“牝雞司晨”，存在諸多弊端。對(duì)此我在《婚姻登記效力糾紛行政訴訟十大缺陷》一文中作了介紹。這里僅結(jié)合“即墨案”再談一下婚姻登記機(jī)關(guān)能否成為成為瑕疵婚姻效力糾紛的被告。
（一）婚姻登記機(jī)關(guān)當(dāng)“無(wú)責(zé)被告”偏離了行政審判宗旨
在“即墨案”中，法院明確認(rèn)定婚姻登記機(jī)關(guān)的登記行為是：“該行政行為符合法律規(guī)定”。那么，在“即墨案”中，婚姻登記機(jī)關(guān)顯然是當(dāng)“無(wú)責(zé)被告”。 將行政機(jī)關(guān)無(wú)過(guò)錯(cuò)的案件納入行政審判，完全違背了行政審判監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政的宗旨，偏離了行政審判應(yīng)有的意義和價(jià)值。
這完全是把行政審判對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督演變?yōu)樾姓䴔C(jī)關(guān)當(dāng)行政訴訟的“虛擬被告”或“橋梁被告”，以便制造一個(gè)完整、合格的行政訴訟案件。因?yàn)闆](méi)有行政機(jī)關(guān)作被告，就不可能有行政訴訟案件。為了使這類案件成為行政訴訟案件，不得不將沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的婚姻登記機(jī)關(guān)作為行政訴訟的“橋梁”，搭建行政訴訟的平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)行政訴訟形式上的圓滿。正如民政部門所說(shuō)，行政訴訟的解決方式使婚姻登記部門“無(wú)罪無(wú)錯(cuò)”卻成為“司法大堂的陪綁者”。
更重要的是，把婚姻登記機(jī)關(guān)綁架到司法中來(lái)，只是為了通過(guò)行政訴訟程序解決當(dāng)事人的民事婚姻關(guān)系，這不僅使訴訟復(fù)雜化，浪費(fèi)行政司法資源，也使行政訴訟變調(diào)、變味、變質(zhì)。因而，這種行政訴訟已經(jīng)失去了行政訴訟應(yīng)有的意義。
婚姻登記機(jī)關(guān)當(dāng)“無(wú)責(zé)被告”的現(xiàn)象具有普遍性。其中最典型是當(dāng)事人在公安機(jī)關(guān)辦理虛假戶口或身份證后，利用該證件進(jìn)行婚姻登記；或者公安機(jī)在辦理戶口或身份證時(shí)，因工作疏忽造成身份信息錯(cuò)誤，當(dāng)事人使用錯(cuò)誤身份信息進(jìn)行婚姻登記。由此產(chǎn)生的婚姻效力糾紛，則都成了婚姻行政案件。這里只列舉幾個(gè)具有代表意義的典型案例以加證明。
1、張某（男）是A省人，李某（女）是B省人，兩人結(jié)婚時(shí)，李某不到婚齡。張某家人為了能使李某登記結(jié)婚，張某家人找到村長(zhǎng)，送了禮，讓村里開(kāi)了虛假的身份證明等手續(xù)，李某順利的在A省當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)辦理了戶籍，并又辦理了一張身份證。但李某在B省的戶籍并沒(méi)有遷往A省，原身份證與這次身份證除照片外均不相同。雙方使用李某的新戶籍和身份證在A省辦理了結(jié)婚登記。
2、廣西宜州北山鎮(zhèn)板敢村的韋氏姐妹，因不識(shí)字身份證辦理錯(cuò)誤。法院認(rèn)定民政機(jī)關(guān)已盡到了法定的審查義務(wù)，并無(wú)過(guò)錯(cuò)。但仍撤銷了婚姻登記。
3、文成縣女青年趙某與其胞妹到轄區(qū)派出所辦身份證，結(jié)果粗心的辦證人員將趙某與其胞妹的照片貼錯(cuò)了，兩人領(lǐng)取身份證也就將錯(cuò)就錯(cuò)，沒(méi)有要求更換。之后姐妹均使用錯(cuò)誤身份進(jìn)行婚姻登記。趙姐婚后生育一子女，后因性格不和引起婚姻糾紛。 法院不僅撤銷了趙姐的婚姻，還認(rèn)為趙妹的婚姻亦屬無(wú)效婚姻，向縣民政局發(fā)出司法建議書，建議將趙妹的結(jié)婚證予以撤銷。
4、來(lái)賓市興賓區(qū)石牙鄉(xiāng)阿芳（化名）的第一張身份證是1983年在當(dāng)?shù)嘏沙鏊k的。當(dāng)年領(lǐng)證時(shí)，她就發(fā)現(xiàn)身份證出了錯(cuò)：她的相片貼到了阿梅（化名）的身份證上，而阿梅的身份證卻貼著了她的照片。正好兩人是好的朋友，后來(lái)兩人私下商量，互換身份證使用。1994年阿芳與覃某結(jié)婚。2003年重新?lián)Q證，阿芳恢復(fù)原來(lái)的身份。2007年后阿芳與老公感情上出了問(wèn)題，阿芳向老公提出離婚，老公則以身份不符否認(rèn)雙方存在婚姻，因此引起婚姻效力糾紛。
5、江西省吉安縣一女子在公安辦理了一個(gè)虛假的臨時(shí)身份證，然后用其結(jié)婚；等等。
這類案件舉不勝舉。象類案案件，民政機(jī)關(guān)有什么過(guò)錯(cuò)，它不信公安機(jī)關(guān)的證件又應(yīng)該信誰(shuí)呢？
還有一些人為了復(fù)讀、升學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)、考學(xué)等使用他人身份信息，然后參加工作、結(jié)婚等繼續(xù)使用他人身份信息，婚姻登記機(jī)關(guān)又怎么能夠發(fā)現(xiàn)？
更為嚴(yán)重的是，有的當(dāng)事人私自偽造假結(jié)婚證、假離婚證，這根本就不是行政行為，但為了審查結(jié)婚證、離婚證的真假，確認(rèn)婚姻效力，婚姻登記機(jī)關(guān)也成為行政訴訟的被告，真是荒唐之極！
上述案例是婚姻登記機(jī)關(guān)明顯沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的案件。還有一些婚姻登記糾紛，是當(dāng)事人自己偽造的虛假身份信息，婚姻登記機(jī)關(guān)盡到必要審查義務(wù)，事實(shí)上也過(guò)錯(cuò)，但仍然被牽強(qiáng)附會(huì)的認(rèn)定為有過(guò)錯(cuò)而成為被告。
（二）登記機(jī)關(guān)有過(guò)錯(cuò)也不能成為婚姻效力糾紛的被告
婚姻登記機(jī)關(guān)有過(guò)錯(cuò)，也不能成為婚姻效力糾紛的被告，這主要是因?yàn)榛橐鲂Яm紛屬于民事糾紛。
如前所述，瑕疵婚姻的基本性質(zhì)屬于民事性質(zhì)，瑕疵婚姻所爭(zhēng)議的真正標(biāo)的或焦點(diǎn)也是婚姻關(guān)系及其效力，屬于民事?tīng)?zhēng)議。解決當(dāng)事人之間的民事糾紛，不應(yīng)當(dāng)將行政機(jī)關(guān)作為被告。因而即使婚姻登記機(jī)關(guān)在婚姻登記中有過(guò)錯(cuò)，婚姻登記機(jī)關(guān)也不能成為瑕疵婚姻效力糾紛的被告。
這里不妨做一個(gè)比喻，法院對(duì)判錯(cuò)的案件有過(guò)錯(cuò)，但當(dāng)事人如果不是要求追究法院賠償?shù)蓉?zé)任，而是要求糾正或重新審理確認(rèn)原判是否正確，法院能否成為該案的被告或起訴的對(duì)象？當(dāng)然不能。只有在當(dāng)事人要求追究法院賠償或相關(guān)責(zé)任時(shí)，法院才能成為起訴或控告的對(duì)象。解決當(dāng)事人之間的民事權(quán)益爭(zhēng)議，只能以利害雙方關(guān)系人作為當(dāng)事人。否則，案件就無(wú)法審理或無(wú)法得到正確審理。
（三）正確劃分婚姻登記行政案件與民事案件的界限
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