[ 陳玉婷 ]——(2013-3-14) / 已閱12178次
�。ㄋ模�、改變無固定期限合同實施效果的建議
首先，可以具體問題具體分析，對不同行業(yè)應(yīng)結(jié)合其自身行業(yè)特征、勞動力特征區(qū)別對待，例如，對于流動性較強的服務(wù)業(yè)、勞動密集型企業(yè)可以采取靈活措施，允許其在某些特殊崗位，根據(jù)具體情況與勞動者簽訂固定期限合同。
其次，執(zhí)法部門應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)法，真正做到有法可依、有法必依。執(zhí)法部門對勞動者提出的維權(quán)請求應(yīng)予以重視，對涉嫌侵犯勞動者合法權(quán)益的企業(yè)依法辦事，嚴(yán)懲不貸。同時相關(guān)部門也應(yīng)加強對勞動法的普及，使勞動者提高自己的維權(quán)意識，防患于未然。
最后，可以通過社保統(tǒng)籌層次，降低異地轉(zhuǎn)移的繁瑣程度，從而提高無固定期限合同的簽訂率，消除勞動者的后顧之憂。
三、《勞動合同法》試用期制度的不足及其完善
1、沒有規(guī)定勞動合同試用期的起算。河南省勞動廳曾就試用期起算時間、試用期可否延長等問題向勞動部請示，但勞動部對這些問題沒有直接予以答復(fù)（參見《勞動部辦公廳關(guān)于勞動合同起算時間和試用期問題的復(fù)函》）�！秳趧雍贤ā穼Υ艘矝]有規(guī)定。按一般的邏輯推理，所謂“試用”即先試后用。但在司法實踐中，個別企業(yè)不與勞動者簽訂勞動合同，在用工的過程中為了達到隨意解雇勞動者的目的，突然向勞動者提出“因不符合錄用條件”而解除勞動合同。當(dāng)勞動者提出已經(jīng)上班八個月了，企業(yè)說試用期是從昨天開始，我們是依法辦事的。為了防止類似情況的再次出現(xiàn)，《勞動合同法實施條例（草案）》第十條規(guī)定：依照勞動合同法約定試用期的，試用期自用工之日起計算。一個懸而未決的問題終于有了說法。
2、勞動合同試用期是否可以延長，沒有定論。對于試用期能否延長，《勞動合同法》沒有明確規(guī)定，學(xué)術(shù)界對這一問題也沒有定論。有學(xué)者認(rèn)為，在勞動合同中約定試用期后，當(dāng)事人無權(quán)延長試用期。但筆者認(rèn)為，既然現(xiàn)行立法對這一問題沒有明確規(guī)定，那就意味著當(dāng)事人在不違反法律強制性規(guī)定的前提下可以意思自治，同時也要承認(rèn)雙方當(dāng)事人已經(jīng)簽訂的勞動合同的效力。因此，對于勞動合同試用期的能否延長，首先，在約定的試用期內(nèi)當(dāng)事人對試用期延長能否達成一致的意見，若不能，任何一方當(dāng)事人都無權(quán)延長試用期；需要說明的是，在約定的試用期滿后，雙方也無權(quán)延長試用期，因為此時的勞動合同已經(jīng)進入了正式期了。其次，當(dāng)事人就試用期延長達成一致意見，也必須限定在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。這里又分為兩種情況：一是勞動合同的期限沒有變更。例如，張三應(yīng)聘到某公司，雙方簽訂了兩年的勞動勞動合同，其中約定了30天的試用期。在試用的過程中，某公司為了更全面考察張三，與張三協(xié)商延長試用期，雙方同意將試用期由原來的30天延長到45天。二是勞動合同的期限延長了。如前例，某公司為了留住人才愿意延長勞動合同期限，但又擔(dān)心對張三的考察不全面，因此與張三協(xié)商在延長勞動合同的同時延長試用期，即勞動合同由原來的兩年延長到四年，試用期由原來的30天延長到90天。上述兩例中延長后的試用期都符合立法規(guī)定，因此是有效的。
3、試用期工資的標(biāo)準(zhǔn)不明確�！秳趧雍贤ā返诙畻l規(guī)定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)”。從表面上看，該條對試用期工資的標(biāo)準(zhǔn)進行規(guī)定，但實際上該規(guī)定仍然不明確，存在嚴(yán)重的漏洞。因為從該條可以得出兩種理解，第一種理解：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資，不得低于勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)；第二種理解：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的百分之八十，不得低于勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。從條款文字上來看，兩種理解都沒有錯，但是，一個法條不可能有兩種理解，否則無法操作�！秳趧雍贤ā穼嵤┖�，學(xué)術(shù)界、立法者都意識到了這個問題。因此，在《勞動合同法實施條例(草案）》第十八條規(guī)定：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。本條規(guī)定采納了上述第二種理解，但筆者認(rèn)為這一規(guī)定又有可能產(chǎn)生新的問題，即作為處于強勢的企業(yè)方會在“本單位相同崗位最低檔工資的80%”與“勞動合同約定工資的80%”中選擇最低者，因為“或者”是選擇關(guān)系。為了保護勞動者的利益，筆者建議在該條文中增加“三者中取其最高者”的字樣。
四、《勞動合同法》實施中的對策
�。ㄒ唬┤嫱菩袆趧雍贤贫�，加大監(jiān)督力度
1、全面推行勞動合同制度，使勞動合同法真正成為維護勞動者合法權(quán)益的法律武器。政府有關(guān)部門及工會等群眾組織，要運用多種形式，大力宣傳勞動合同法，使勞動合同法進入社區(qū)、企業(yè)和用人單位，使用人單位和勞動者真正認(rèn)識到簽訂勞動合同的重要性。在宣傳教育中，深刻結(jié)合企業(yè)主與管理者的錯誤認(rèn)識，加強宣傳貫徹實施勞動合同法的現(xiàn)實意義，更進一步明確用工單位和勞動者的權(quán)利義務(wù)，提高他們的法律意識，從而更好的執(zhí)行《勞動合同法》，形成自覺簽訂勞動合同氛圍，使用工單位自覺意識到與勞動者簽訂勞動合同的法律責(zé)任。
2、加大對勞動合同簽訂和履行的監(jiān)察力度。勞動監(jiān)察部門應(yīng)全面的積極地行使監(jiān)察職能，監(jiān)察內(nèi)容包括：勞動合同是否依法簽訂，勞動合同內(nèi)容是否合法、完善、程序是否正當(dāng)，勞動合同續(xù)簽、終止是否合法，是否依法支付賠償金，勞動合同是否依法履行或變更，對于未簽訂勞動合同的有關(guān)單位，令其限期簽訂合同，對勞動合同制度進行中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和難點問題，勞動監(jiān)察部門應(yīng)主動出擊，及時檢查，通過年齡、日常巡視和專項整治活動。及時發(fā)現(xiàn)制止和糾正違法違規(guī)行為，確保勞動合同制度實施工作順利進行。
3、勞動社會保障部門充分發(fā)揮其職務(wù)職能，提供勞動合同規(guī)定文本、錄用、以及備案服務(wù)、勞動合同簽訂服務(wù)及《勞動合同法》等有關(guān)宣傳資料。
4、人事勞動社會保障部門要與其他部門配合，按照勞動合同數(shù)據(jù)庫中企業(yè)和勞動者的名單，提供以勞動合同為依據(jù)的各項服務(wù)。包括企業(yè)工效、技術(shù)職能的評定、工傷認(rèn)定、工資調(diào)整、勞動糾紛整理等項目，凡是行政部門服務(wù)的，勞動合同數(shù)據(jù)庫中必須有的基本信息。特別是在社會保險拖欠或者未足額繳納上。
�。ǘ┝⒎ú块T完善相關(guān)的配套法規(guī)和政策
1、《勞動合同法》加強程序性的法律修改。另外，要盡快制定與《勞動合同法》相配套的法律法規(guī)。目前，應(yīng)在抓緊實施《勞動合同法》、《就業(yè)促進法》的同時，制定“農(nóng)民工權(quán)益保障法”、“企業(yè)工資條例”、“工薪保障條例”等法律法規(guī)。
2、加大對違反《勞動合同法》行為的處罰力度。特別是欠薪，拒付賠償金，不簽訂勞動合同等違法行為，同時建議結(jié)合我國刑法，對于不依法提供勞動保護條件，并造成勞動者人身權(quán)益受到傷害的行為，可以追究有關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。同時各級地方政府及有關(guān)部門應(yīng)廢除同《勞動合同法》相抵觸的地方性法規(guī)，維護勞動合同法在勞動關(guān)系方面的權(quán)威，不得干涉企業(yè)自由合法使用勞動者的權(quán)利。
總之構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系是構(gòu)建和諧社會的前提和基礎(chǔ)，和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建需要對勞動關(guān)系制度進行規(guī)范和指導(dǎo)，我們必須努力完善勞動合同制度，完善相對立法并嚴(yán)格的執(zhí)行，只有這樣才不會出現(xiàn)一系列侵害勞動者的合法權(quán)益的勞動違法現(xiàn)象。
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