[ 周正慶 ]——(2001-9-18) / 已閱32223次
《證券法》第3章第3節(jié)對信息披露作出了專門規(guī)定。首先是關(guān)于信息披露原則的規(guī)定，即公告的證券發(fā)行和上市文件必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；其次是關(guān)于信息披露內(nèi)容的規(guī)定，包括中期報(bào)告和年度報(bào)告的5項(xiàng)法定內(nèi)容及臨時報(bào)告的11項(xiàng)法定內(nèi)容；第三是關(guān)于違反信息披露原則使投資者遭受損失的賠償責(zé)任規(guī)定，包括發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，以及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的連帶賠償責(zé)任；第四是關(guān)于公告信息刊登方式和公眾查閱場所。
在貫徹執(zhí)行《證券法》過程中，一些上市公司為了掩蓋其財(cái)務(wù)狀況惡化的事實(shí)，謀求新股發(fā)行、配股或避免其股票暫停或終止交易，不惜進(jìn)行虛假信息披露，欺騙廣大投資者。為加強(qiáng)對上市公司的監(jiān)督力度，更好地執(zhí)行信息持續(xù)公開制度，《證券法》頒布實(shí)施后，證監(jiān)會制定和修改了有關(guān)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》等14項(xiàng)規(guī)章，就首次公開發(fā)行股票申請文件、新股發(fā)行申請文件、招股說明書、股票上市公告書、中期報(bào)告、年度報(bào)告等依法需要披露的信息，從內(nèi)容到格式，作了詳細(xì)的規(guī)定。同時針對商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司及房地產(chǎn)公司發(fā)行上市的新情況，專門制定了有關(guān)信息披露編報(bào)規(guī)則的13項(xiàng)規(guī)范性文件，從而細(xì)化和拓展了《證券法》關(guān)于持續(xù)信息公開的規(guī)定，對防范和查處虛假信息披露，發(fā)揮了重要作用。目前，已有相當(dāng)多的律師事務(wù)所和會計(jì)師事務(wù)所在上市公司的信息披露中，拒絕出具無保留意見或者聲明具有保留意見。
3.上市公司收購和退市制度
上市公司收購方式包括兩種：即要約收購和協(xié)議收購。要約收購是指通過證券交易所的證券交易，有收購意圖的投資者以市值價(jià)格購入目標(biāo)公司的股票，在達(dá)到法定比例時，向目標(biāo)公司的所有股東作出購買其所持股份的書面意見，并依法公告包括收購條件、收購價(jià)格、收購期限等內(nèi)容的收購要約，最終實(shí)現(xiàn)對目標(biāo)公司的收購。
協(xié)議收購是指收購人通過與目標(biāo)公司的管理層或者目標(biāo)公司的股東進(jìn)行磋商，達(dá)成協(xié)議，并按照協(xié)議所規(guī)定的收購條件、收購價(jià)格、收購期限及其他規(guī)定事項(xiàng)，收購目標(biāo)公司股份的收購方式。
依法進(jìn)行的上市公司收購，是運(yùn)用市場機(jī)制在證券市場進(jìn)行主動性結(jié)構(gòu)調(diào)整的一個重要環(huán)節(jié)，它不僅有利于資源優(yōu)化配置、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，而且有利于建立和完善上市公司治理結(jié)構(gòu)、提高上市公司質(zhì)量、促進(jìn)證券市場健康發(fā)展。
上市公司經(jīng)營持續(xù)惡化、質(zhì)量低劣，并且不能被依法"重組、收購"時，就將面臨退市。為此，我國《證券法》、《公司法》對暫停上市和終止上市作出了原則性規(guī)定。為落實(shí)這方面的規(guī)定，建立和完善我國證券市場的退市機(jī)制，證監(jiān)會和證交所于1998年和1999年對虧損的上市公司股票采取了"特別處理(英文簡稱ST)"和"特別轉(zhuǎn)讓(英文簡稱PT)"兩種措施。其目的是向投資者提示風(fēng)險(xiǎn)，抑制過度炒作。根據(jù)滬深兩地證券交易所《股票上市規(guī)則》的規(guī)定，ST股票是指虧損1年的上市公司的股票。對它的特別處理辦法包括：證交所公開宣布對該類公司進(jìn)行特別處理，股票簡稱前加"ST"以示區(qū)別，另板公布交易行情等；PT股票是連續(xù)3年虧損的上市公司的股票。對它采取特別轉(zhuǎn)讓措施包括：PT股票只在每周星期五集中進(jìn)行一次交易，其價(jià)格上漲不得超過5%等。今年2月，證監(jiān)會發(fā)布了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法》及其《通知》，對暫停上市、恢復(fù)上市、終止上市的情形、條件、期限和方法等，作出了具體規(guī)定，使《證券法》和《公司法》的原則性規(guī)定具備了可操作性，形成了比較完整的上市公司退市制度。
(二)證券交易的法律規(guī)范
我國證券法律制度中關(guān)于證券交易的法律規(guī)范分為兩類，一是關(guān)于證券交易的一般規(guī)定；二是關(guān)于禁止的交易行為。對此，《證券法》作出了兩節(jié)共24條的規(guī)定。其核心是保護(hù)投資者合法權(quán)益，維護(hù)證券市場秩序和社會公眾利益。
1、關(guān)于證券交易的一般規(guī)定
證券交易一般規(guī)定包含兩方面內(nèi)容：第一，證券的交易場所及其依照"價(jià)格優(yōu)先、時間優(yōu)先"原則而采用的公開集中競價(jià)交易方式，以及證券交易只能采取現(xiàn)貨交易，證券公司不得以信用交易方式向客戶融資或者融券等。第二，關(guān)于證券交易的限制性規(guī)定。包括：①證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)從業(yè)人員、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)工作人員等，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票；②為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，以及自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票；③持有一公司已發(fā)行股份5%的股東，其股票在買入后6個月內(nèi)賣出或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司所有；④收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；⑤發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；⑥交易或轉(zhuǎn)讓涉及國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，報(bào)經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。
2、關(guān)于禁止的交易行為
《證券法》規(guī)定的禁止交易行為，指的是內(nèi)幕交易、操縱價(jià)格、惡意炒作，擾亂市場秩序，損害中小投資者利益等違法證券交易行為。
內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的活動，它是法律明確規(guī)定的禁止交易行為。凡涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對該公司證券的市場價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息，均屬內(nèi)幕信息。《證券法》規(guī)定了8種信息為內(nèi)幕信息：如公司分配股利或增資的計(jì)劃；公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；上市公司收購的有關(guān)方案等�！蹲C券法》還規(guī)定了7類人員為內(nèi)幕信息的知情人員，如發(fā)行證券的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及有關(guān)的高級管理人員；持有公司5%以上股份的股東；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的有關(guān)工作人員；參與證券交易的社會中介機(jī)構(gòu)及證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員等。操縱價(jià)格也是《證券法》規(guī)定的禁止交易行為。操縱價(jià)格的目的是為了獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于禁止交易行為的法律規(guī)范對操縱價(jià)格的情形與手段，作出了法律界定和描述。它包括：①通過單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格。②與他人串通，以事先約定的時間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；或者，以自己為交易對象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量(對敲、對倒)。③以其他方法操縱證券交易價(jià)格。此外，關(guān)于禁止交易行為的法律規(guī)范中，還對證券公司及其從業(yè)人員損害客戶利益、違法惡意炒作的情形，作出了禁止性規(guī)定。主要包括：禁止挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶帳戶上的資金(保證金)；禁止法人以個人名義開立帳戶買賣證券；禁止任何人挪用公款買賣證券；國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，不得炒作上市公司的股票等。
我國關(guān)于證券交易的法律規(guī)范，通過執(zhí)法實(shí)踐的檢驗(yàn)，有關(guān)規(guī)定是比較準(zhǔn)確的。由于違法證券交易活動嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序，損害投資者利益，挫傷投資者信心，因此，必須嚴(yán)格執(zhí)法，予以及時、有效查處。
(三)證券服務(wù)的法律規(guī)范證券服務(wù)機(jī)構(gòu)包括證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)以及證券投資咨詢機(jī)構(gòu)和資信評估機(jī)構(gòu)等�！蹲C券法》以4章共62條的內(nèi)容對其分別作出了規(guī)定。其核心是通過對證券發(fā)行與交易提供合法的優(yōu)質(zhì)服務(wù)，維護(hù)和促進(jìn)證券市場的安全運(yùn)行。
我國的證券交易所是提供證券集中競價(jià)交易場所，不以營利為目的法人，實(shí)行會員制。證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定。證券交易所應(yīng)當(dāng)為組織公平的集中競價(jià)交易提供保障，即公布證券交易行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布；對在交易所進(jìn)行的證券交易實(shí)行實(shí)時監(jiān)控，并按照證監(jiān)會的要求，對異常的交易情況提出報(bào)告；負(fù)責(zé)對上市公司披露信息進(jìn)行監(jiān)督，督促上市公司依法、及時、準(zhǔn)確地披露信息；經(jīng)中國證監(jiān)會授權(quán)，證券交易所可以核準(zhǔn)公司的上市申請等。
證券公司是經(jīng)過證監(jiān)會批準(zhǔn)、專門從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司。綜合類證券公司可以經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、自營業(yè)務(wù)、承銷業(yè)務(wù)及證監(jiān)會核定的其他證券業(yè)務(wù)，其設(shè)立條件為：注冊資本不低于人民幣5億元；主要管理人員和業(yè)務(wù)人員必須具有證券從業(yè)資格；有固定的經(jīng)營場所和合格的交易設(shè)施；有健全的管理制度和規(guī)范的自營業(yè)務(wù)與經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)分業(yè)管理的體系。經(jīng)紀(jì)類證券公司只允許專門從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，其注冊資本的最低限額為人民幣5千萬元。證券公司為證券發(fā)行與交易提供服務(wù)時，嚴(yán)禁挪用客戶交易結(jié)算資金(保證金)；其自營業(yè)務(wù)必須使用自有資金和依法籌集的資金，不得違規(guī)利用銀行資金；不得為客戶提供融資、融券等信用交易服務(wù)等。
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)是指為證券交易提供集中的登記、托管與結(jié)算服務(wù)且不以營利為目的的法人。其法定職能包括：①證券帳戶、結(jié)算帳戶的設(shè)立；②證券的托管和過戶；③證券持有人名冊登記；④上市證券交易的清算和交收；⑤受發(fā)行人委托派發(fā)證券權(quán)益；⑥辦理與上述業(yè)務(wù)有關(guān)的查詢；⑦經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)�！蹲C券法》規(guī)定，我國證券登記結(jié)算依法采取全國集中統(tǒng)一運(yùn)營方式，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的設(shè)立必須經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。今年3月21日,中國證券登記結(jié)算有限公司正式依法成立,全國統(tǒng)一的證券登記結(jié)算系統(tǒng)基本形成。
為了更好地實(shí)施有關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的法律規(guī)范，《證券法》通過后，證監(jiān)會先后制定了《證券公司檢查辦法》、《證券公司財(cái)務(wù)制度》、《證券公司內(nèi)部控制指引》、《關(guān)于歸還挪用客戶交易結(jié)算資金方案初審工作的通知》、《證券投資咨詢機(jī)構(gòu)檢查制度》等20多件規(guī)章和規(guī)范性文件。以加強(qiáng)對證券公司的持續(xù)監(jiān)管為重點(diǎn)，補(bǔ)充和拓展了關(guān)于證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的法律規(guī)范。
(四)證券市場監(jiān)督管理的法律規(guī)范我國證券市場的監(jiān)督管理,以國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)即中國證監(jiān)會為主體。證券交易所除提供證券服務(wù)外,還依法承擔(dān)部分一線監(jiān)管職責(zé)。證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的自律性組織，對證券公司進(jìn)行自律監(jiān)督管理�！蹲C券法》第5章、第9章和第10章分別對證券交易所、證券業(yè)協(xié)會和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作出了專門規(guī)定。其核心是建立比較完備的我國證券市場的監(jiān)督管理體系，并以此維護(hù)證券市場秩序，保障其合法運(yùn)行。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行8項(xiàng)法定職責(zé)：①制定有關(guān)證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使核準(zhǔn)權(quán)或?qū)徟鷻?quán)；②對證券的發(fā)行、交易、登記、托管、結(jié)算，進(jìn)行監(jiān)管；③對證券發(fā)行人、上市公司、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券投資基金管理機(jī)構(gòu)、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)、資信評估機(jī)構(gòu)，以及從事證券業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)管；④制定從事證券業(yè)務(wù)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則，并監(jiān)督實(shí)施；⑤監(jiān)督檢查證券發(fā)行和交易信息公開情況；⑥對證券業(yè)協(xié)會的活動進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；⑦對違反證券法律法規(guī)的行為進(jìn)行查處；⑧法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在履行職責(zé)時，可以采取4項(xiàng)法定措施：①進(jìn)入違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證;②詢問當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人，要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項(xiàng)作出說明；③查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財(cái)務(wù)會計(jì)資料及其他相關(guān)文件和資料；對可能被轉(zhuǎn)移或者隱匿的文件和資料，予以封存；④查詢當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)單位和個人的資金帳戶、證券帳戶，對有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券跡象的，可以申請司法機(jī)關(guān)予以凍結(jié)。
《證券法》頒布實(shí)施以來，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)不斷加強(qiáng)依法治市、依法監(jiān)管。從1999年到2000年,共查處各種違法違規(guī)案件83起,有92家機(jī)構(gòu)和251人受到了警告、沒收非法所得、罰款、暫停或撤銷從業(yè)資格等各種行政處罰，罰沒款總額達(dá)4.9億元。此外，《證券法》還對證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員在履行職責(zé)時，所應(yīng)承擔(dān)的法定義務(wù)和遵守的準(zhǔn)則，作出了規(guī)定。
我國證券法律制度的基本內(nèi)容除包含上述四個方面的法律規(guī)范外，《證券法》和《公司法》還就與證券發(fā)行和交易有關(guān)的法律責(zé)任，作出了詳細(xì)規(guī)定。
三、加強(qiáng)證券法律制度建設(shè)的幾點(diǎn)思考與建議
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