[ 杜奔流 ]——(2008-1-6) / 已閱90719次
稍為具體的法律，大概是必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，才可以作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議。[33] 持有低于三分之二表決權(quán)的股東，也許要自求多福了。因為：
(a) 雖然監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事可以對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議，但是《公司法》卻沒有直接賦予小股東控制監(jiān)事的權(quán)利;[34]
(b) 雖然《公司法》要求董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，但是也沒有直接賦予小股東控制董事的權(quán)利。[35]
《公司法》雖然在2005年10月曾經(jīng)作出修訂，但也不是針對保護(hù)小股東而作出的。[36]
2. 資本操作往往是一個盲點(diǎn)。筆者曾經(jīng)看過些訪問，有位曾經(jīng)在短期內(nèi)連續(xù)做幾次上次公司交易的人士，自詡本身的長處在于資本操作�？墒茄芯克膫�人背景，卻找不出他這「長處」，究竟是在哪培養(yǎng)的。商場上，偶然會有些經(jīng)營者，把「人際關(guān)系操作」和「專業(yè)操作」，混為一談。果然不出所料，這位成功人士，很快地就在境外，接受監(jiān)管機(jī)構(gòu)的調(diào)查。國內(nèi)法律對一家企業(yè)能不能夠運(yùn)用本身資源，來〝協(xié)助〞別人收購企業(yè)內(nèi)股權(quán)，還有什么樣的行為就算〝協(xié)助〞(例如本身不出錢，但同意提供擔(dān)保﹔又例如同時進(jìn)行另一項交易，使收購方取得必要的收購資本)，還沒有像英美法系那樣的詳細(xì)限制。不小心的，容易觸發(fā)地雷。
3. 除了一般法律問題，遇上大型收購，大概還會碰上政治壓力、反競爭審核，技術(shù)出口限制等等在國內(nèi)一般不會碰上的難關(guān)。成功與否，這些都可能是關(guān)鍵：能不能夠與國外律師合作無間﹔事先對各種可能出現(xiàn)的變量，是否都預(yù)備應(yīng)變之道﹔能否在適當(dāng)?shù)臅r候，提出符合當(dāng)?shù)胤梢蟮姆桨傅鹊取?br>
在本國里沒有接受有關(guān)的教育或磨煉，到了境外大展拳腳的時候，要不就手足無措，要不就下錯棋子，也不是不可理解。
專業(yè)知識﹕收購業(yè)務(wù)(外資引進(jìn)來)
外國資本往中國投資的勢頭，也必將持續(xù)。在爭取這些業(yè)務(wù)的時候，成功的中國律師，除了懂得把相關(guān)的法律法規(guī)章，以客戶明白的語言，具體解釋之處，還要懂得把法律法規(guī)規(guī)章的未來動向，與客戶作前瞻性的討論。筆者曾經(jīng)有幸得到一位國內(nèi)律師的指導(dǎo)，使一個投資項目，避免了因為過早上馬而必須采用中外合資形式，而稍后等到新法規(guī)出臺后，才以外商獨(dú)資的形式進(jìn)行。這點(diǎn)在當(dāng)前中國特別重要。因為WTO，因為市場變化無日無之，前瞻性是不可或缺的。
專業(yè)技能以外，專業(yè)操守也是不容忽視的。要外商放心投資，就不可以讓他們覺得中國律師會把機(jī)密信息透露給國內(nèi)的競爭對手。但這與國人的民族主義，卻不必水火不容。跨國客戶委托中國律師，不會期望專業(yè)律師會把民族主義也拋諸腦后。所以沒有必要考慮需不需要刺探國家機(jī)密，或者不惜違反法律、壓榨同胞來取悅客戶。反而，如果要自貶身價到如此田地，是不可能得到對方實際尊重的。不卑不亢的態(tài)度是重點(diǎn)。具體拿捏，要看個人了。
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后記
前面提到了2004年的司法部中國律師業(yè)發(fā)展政策報告。在2005年的報告里，司法部定下了這些相關(guān)目標(biāo)：[37]
“拓展涉外業(yè)務(wù)，擴(kuò)大國際交往，促進(jìn)對外開放。適應(yīng)我國對外開放不斷擴(kuò)大以及加入世貿(mào)組織后貿(mào)易摩擦逐漸增多的新形勢，積極參與雙邊市場準(zhǔn)入談判，參與WTO有關(guān)規(guī)則的制定，認(rèn)真落實我國加入WTO時關(guān)于法律服務(wù)方面的承諾以及內(nèi)地與香港、澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排，對法律服務(wù)市場的開放問題提出切實可行的應(yīng)對措施。加強(qiáng)涉外法律服務(wù)人才的培養(yǎng)，培養(yǎng)一批懂國際規(guī)則、懂WTO、能打國際官司的律師人才，進(jìn)一步加強(qiáng)律師在反傾銷、反不正當(dāng)競爭和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等領(lǐng)域中的參與能力，不斷拓展涉外法律服務(wù)空間，提高對外開放的整體水平�！�
特別是最后一句，充分證明了培養(yǎng)更多更好的國際律師，是符合司法部對律師行業(yè)發(fā)展的期望的。[38]
值得一提的是，在改革過程中，特別行政區(qū)和臺灣的律師，可以發(fā)揮正面的作用。它們?nèi)丝谥�，曾�?jīng)放洋留學(xué)、工作、生活過的比例較高，對外族的語言、文化熟悉的程度也自然較高。港澳經(jīng)過殖民統(tǒng)治，甚至至今還大量保留著殖民時代制定的法律。在行業(yè)發(fā)展方面，雖然在殖民地時代的法律語言為外語，可是本身文化，社會背景卻始終是以漢族為根基。在這種環(huán)境下的成長經(jīng)驗，無論是成功還是不成功，都提供了正面和反面教材，都具有參考價值。[39]在知識交流的時候，國內(nèi)法律工作者可以以自己熟悉的語言，跟來自這些地區(qū)的朋友們，進(jìn)行較有效的溝通。
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